第七章　民事权利

1．试述民事权利的本质。

答：关于权利的概念，主要有以下四种学说：

（1）客观说，又称利益说。该说由德国法学家耶林提出，认为权利的本质就是法律保护的利益。这种观点强调，权利是为了保护权利人的某种利益的，但它本身并不是这种利益，只是一种法律的形式，可以依此形式主张利益。

（2）主观说，认为权利的本质是意思自由，即人的意思能够自由活动或能够任意支配的范围。意思是权利的基础，没有意思就没有权利。

（3）法力说，该说由德国学者梅克尔提出，他认为权利的本质为法律上之力。权利总是由“特定利益”和“法律上之力”两个因素构成。“法律上之力”，系由法律所赋予的一种力量，凭借此力量，既可以支配标的物，也可以支配他人。

（4）框架概念说，该说由德国学者拉伦茨提出。权利只是一个框架概念。

权利就是服务于民事主体特定利益的实现或维持，由法律上之力保证实现的自由。即提出一个有关权利的框架性概念：①即权利的内容，为法律上的自由；②权利的外形，为法律上之力；③权利的目标，是服务于权利人特定利益的实现或维持。

2．试述民事权利的自我保护。

答：民事权利的自我保护，是指权利人自己采取各种合法手段来保护自己的权利不受侵犯。这种保护措施由于是由当事人自己采取的，因此又称为私力救济或自我救济。

权利主体采取一定的方式保护其权利，是法律赋予权利本身的属性。为维护正常的社会秩序，采取自我保护手段应受到法律的严格限制，权利主体只能以法律许可的方式，在法律允许的限度内保护自己的权利。我国民法明文规定的自我保护措施，只有自卫行为，即正当防卫和紧急避险两项。在其他国家和地区的民事立法中，尚认可自助行为。

（1）正当防卫

正当防卫，是指为了使本人或他人的人身或财产免遭正在进行的不法侵害，对侵权行为人采取的必要防卫行为。

通过正当防卫实现民事权利的自我保护，必须符合一定的条件：

①现实性，指对本人或他人的人身和财产实施的侵害行为必须是现实的，即该侵害行为已经开始并正在进行。

②违法性，指对本人或他人的人身和财产实施的侵害行为并非依法或依据合同约定进行的合法行为。如果是公务人员依法进行的职权行为或医生依据医疗服务合同实施手术，就不得进行正当防卫。

③针对性，指正当防卫必须针对侵害人本人实施。不法侵害行为来自侵害人，防卫的目的在于制止侵害，故防卫行为只能对侵害人本人实施，不得针对第三人。

④目的性，指防卫人具有保护合法权益的意图。防卫不得出于报复，不得针对侵害非法权益的行为。

⑤进行正当防卫不能违反比例原则，即防卫人采取的防卫措施与实现保护权利的目的应当相称。防卫人通常应采取既能避免自己或他人权利遭受损害，又仅给侵害人造成最小损失的方法来进行防卫。

（2）紧急避险

紧急避险，是指为了使本人或者他人的财产、人身免受正在发生的危险，而不得已采取的致他人较小财产损害的行为。其构成条件如下：

①危险的紧迫性，指合法权益正遭受危险。“危险”是指现实存在的某种有可能立即对合法权益造成损害的紧迫事实状态；“合法权益”意味着紧急避险不适用于非法利益遭受危险。

②避险措施的必要性，指避险人在不得已的情况下采取避险措施。不采取该措施就不足以使合法权益避免现实正在遭受的危险，不足以保全较大的合法权益。

③避险行为的合理性，即避险行为适当并不得超过必要的限度。必要限度要求避险行为造成的损害应当小于危险可能造成的损害。这里的损害仅限于财产损害，可依财产价值的大小加以衡量。

（3）自助行为

自助行为，是指权利人为实现自己的请求权，在情势紧迫而又不能及时请求国家机关予以救助的情况下所采取的对他人的财产或自由施加扣押、拘束或其他相应措施的合法行为。

①自助行为仅在公力救济无法及时发挥作用时方可适用。因此，自助人借助自助行为保护的请求权，必须是可以申请国家机关强制执行的请求权。如诉讼时效期间届满的债权请求权、与债务人的人身相关的债权请求权等，即不得采取自助行为。

②行为人在实施自助行为之后，必须立即向有关机关申请援助，请求处理。行为人无故申请迟延，应立即释放债务人或把扣押的财产归还给债务人之外，造成损害的还应负赔偿责任。行为人的自助行为如果不被有关国家机关事后认可，也必须立即停止侵害并对受害人负赔偿责任。